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对《中华人民共和国广告法(修订草案)(征求意见稿)》的若干思考

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龙源期刊网 http://www.qikan.com.cn 对《中华人民共和国广告法(修订草案) (征求意见稿)》的若干思考 作者:吴雯 来源:《青年与社会》2014 年第 20 期 【摘 要】随着互联网以及新媒体的迅速发展,广告业打破了传统的以印刷、广播、电视 为主的宣传形式,这极大的促进了信息流通以及广告业的发展。但同时也带来了一些新问题。 为了加强对广告行业的监管,有关部门对现行《广告法》作了修改形成了《征求意见稿》广泛 征求社会大众意见。笔者认为意见稿最大的亮点是将广告的定义扩大并且加重了违法处罚力 度,这在很大程度上可以规范广告活动、维护消费者利益,但是由于定义不明以及处罚力度过 大也会对广告业的发展造成一定影响,因此笔者认为有关单位应再作考量,尽量使二者达到* 衡。 【关键词】广告;征求意见稿;定义;处罚 一、《中华人民共和国广告法(修订草案)(征求意见稿)》出台背景 我国现行《广告法》是从 1995 年 2 月 1 日开始施行的,至今已*二十载,是首部比较完 整的规制广告活动的法律。这部法律为我国广告业的规范与发展、社会经济的进步、不同利益 主体的*衡等方面,起了积极作用。 进入信息社会以来,科学技术让人们的生活与交易*惯等方方面面发生了翻天覆地的变 化,我国的广告业在这样的契机下也快速发展起来。由于广告主体、广告载体、广告内容以及 广告手法等的不断复杂化,例如,就广告载体而言,以往的广告大多发布在报纸、电视、路边 广告牌上,而现在由于互联网用户的爆炸性膨胀,搜索引擎越来越为广告主所青睐,手机广 告、邮件广告等也充斥着日常生活,就连公交车的椅背、电影电视节目都充满了广告。广告违 法的行为日渐频繁,给广大消费者的生活也带来了困扰。然而现行《广告法》在调整的广度和 深度上已经不能满足日益发展的广告产业的需要,因此广告法的修订已迫在眉睫。 2014 年 2 月 21 日国务院法制办公布了《中华人民共和国广告法(修订草案)(征求意见 稿)》(以下简称“征求意见稿”),这是有关部门结合实际情况制定出来的。从该意见稿不难 看出本次修改的力度之大。从对广告的界定来看,本次修改将广告法的调整范围扩展了许多。 从处罚的力度来看,罚款幅度提高了不少。 二、《征求意见稿》的修改亮点 《征求意见稿》的修改力度之大是显而易见的。现行广告法共 49 条,意见稿总共 78 条, 修改、增加的有 66 条,修改幅度之大可见一斑。国家工商行政管理总局副局长甘霖说:“新修 龙源期刊网 http://www.qikan.com.cn 订的广告法将针对广告领域出现的新情况、新问题,重解决人民群众关注的虚假违法广告治理 问题,加大对虚假违法广告的惩治力度,同时完善广告经营者、广告发布者经营行为规范,明 确广告荐证者的法律义务和责任。”本次修改主要从当前实际情况出发,针对时下出现的各种 新颖的广告形式,从调整的范围、参与广告的不同主体、广告的内容、违法广告的处罚等方面 进行了详尽的规定。对于本次修改,有学者总结出了六大亮点:“一、广告定义更明确;二、 广告代言负连带责任;三、发送广告须经同意;四、违法处罚力度加大;五、补充完善广告准 则;六、明确电信运营商责任。”笔者在本文将就其中广告的定义与违法责任两方面进行讨 论。 (一)广告的定义 《征求意见稿》规定“广告主、广告经营者、广告发布者和广告荐证者在中华人民共和国 境内从事广告活动,应当遵守本法。本法所称广告即商业广告,是指商品经营者或者商业服务 提供者通过一定媒介、采取一定形式推销商品或者服务的信息。”现行《广告法》规定“广告 主、广告经营者、广告发布者在中华人民共和国境内从事广告活动,应当遵守本法。本法所称 广告,是指商品经营者或服务提供者承担费用,通过一定媒介和形式直接或间接地介绍自己所 推销的商品或者所提供的服务的商业广告。” 该条规定包含两方面的内容,受本法调整的对象 以及对广告的重新定义。 《征求意见稿》对“广告”的定义,力图通过扩大其内涵而将本法的调整范围扩大。中国人 民大学商法研究所所长刘俊海教授认为“修订后广告的定义与现在相比,更加简洁有力。”之所 以将广告的内涵扩大,是因为在新媒体迅速发展的时代,出现了“竞价排名”、“推广链接”之类 的推销商品和服务的新型广告形式,而这种新型的广告形式由于缺乏必要的监管与规制,产生 了一系列问题。为了将各种形式的推销商品和服务的行为都置于法律的监管之下,立法者企图 重新定义“广告”,扩大广告法的调整范围。 (二)对违法广告的处罚 《征求意见稿》对法律责任的规定位于第五章共十八个条文,从条文中不难看出此次修改 对违法主体加大了处罚力度。对于多次违法屡教不改的情形更是课以十分严厉的处罚。 1.从惩罚主体来看,范围扩大 从意见稿来看,调整对象增加了“广告荐证者”。《征求意见稿》第二条第六款规定“本法 所称广告荐证者,是指广告主以外的,在广告中代言或者反映其对商品、服务的意见或者感受 的自然人、法人或者其他组织”。之所以增加这一条,是由于时下明星代言产品的现象越来越 普遍,很多明星和生产销售者为了商业利益,夸大产品功能甚至对产品质量极不负责,消费者 出于对明星的信赖而购买其代言的商品,由此导致严重侵害消费者合法权益,但明星仅仅是在 一定时期受到道德谴责而无法追究其法律责任。征求意见稿在第四十二条详细规定了广告荐证 龙源期刊网 http://www.qikan.com.cn 者的义务即广告荐证者应当诚实信用,遵守法律,核实广告内容,本人未经使用不能代言或反 映自己的感受。 2.从罚款数额来看,幅度提高 以发布虚假广告为例,现行《广告法》第 37 条规定“由广告监督管理机关责令广告主停止 发布、并以等额广告费用在相应范围内公开更正消除影响,并处广告费用 1 倍以上 5 倍以下的 罚款;对负有责任的广告经营者、广告发布者没收广告费用,并处广告费用 1 倍以上 5 倍以下 的罚款;情节严重的,依法停止其广告业务。构成犯罪的,依法追究刑事



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